非诉讼追债与诉讼追债的法律分析

吴恒勇


　　债务的追索，无论是个人还是企业法人都遇之头痛。然而债务的清收与追索却是普遍客观存在的事实。以是否诉讼为划分依据，债务的清收无非有两种方式，一种是诉讼追债，再一种就是非诉讼追债。下面就这两种方式作法律分析。

一、非诉讼追债的优点有：

　　如能通过非诉讼的方式清收债务的话，其优点首先是可以避免和债务人发生冲突，再就是避免伤和气。其次是通过非诉讼的方式清收债务不旦可以节约成本，而且时间短、速度快。

二、非诉讼追债的技巧有：

　　谁都知道非诉讼追债就是不打官司，直接向债务人索债。但这其中有很多技巧，对于债务人为企业的，首先是对人，应考虑直接与当初业务承办人联系，如果业务承办人已调离原岗位的话，可通过其了解现任接手的业务承办人员。如果没有效果的话，再找该业务部门的主管，最后找该企业的负责人。其次是对事，通过和债务人协商可考虑先收回部分债权（针对大额债务的清收），所剩债务双方可协商约定分期、分批清偿，并作书面约定。在有可能的情况下尽量争取让债务人提供担保。最后是在债务目前确实无偿还能力的情况下可考虑债务人到期债权或实物折价来偿债。

三、诉讼追债的优点有：

　　通过诉讼的方式追索债务，是一种合法化的终结式的追索债务的方式，具有彻底性和强制性。一般情况下针对那些想赖帐的老赖们，通过诉讼，然后申请强制执行，可起到相当明显的效果。

四、诉讼追债的法律技巧有：

（一）及时保全债务人的财产

　　针对那些有履行债务能力的债务人或者是虽没有履行债务的能力但有相当的资产的，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第92条、93条的规定，在诉讼前或诉讼过程中及时申请保全债务人的财产，以防止债务人在判决作出后或判决作出前转移财产，使将来法院作出的判决难以执行。

（二）在诉讼中不要提及债务人已还款项

　　我们有很多的法律工作者在代理案件时常常是这样叙述案件，债务人欠货款多少元，已还多少元，还欠多少元。如果遇到本身债权就有争议的情况下，这样说的话，你是很难证明债务人已还款项的。因为实践当中债务人还款，仅是债权人出具相关凭证给债务人，债权人不会得到任何债务人还款的证据的。这样的话就更进一步地增加了主债权的不确定性。

（三）在没有借条或欠条的情况下可通过其他证据来证明债权的存在

　　有很多借款纠纷或货款纠纷，当事人之间并没有形成最终的结帐凭据。最典型的就是，钱借给别人，没有让对方写下借据。遇到这种情况，我们就应当及时收集其他证据来证明债权的存在。比如个人之间的借款，首先考虑当时借钱时有没有第三人在场，如有的话可请该第三人作证；其次是考虑通过和债务人谈话并进行录音的方式取得证据等等。再比如是企业之间的货款纠纷，如双方最终没有形成结帐凭证的话，可考虑收集以下证据：

1、双方订立的供货合同或协议；2、供货凭证，即供方发货单（要有收货人签收）；3、可以收集与债务人相关人员的谈话录音；4、收集债务人领到债权人票据的相关凭据；5、可到税务部门调取债务人已将债权人开出的发票予以抵扣的证明。

（四）可考虑起诉债务人的次债务人（已到期债权），即以行使代位权的方式来清收债务

　　如果发现债务人确实没有资产可供履行债务，但有到期债权不及时履行的。可根据《中华人民共和国合同法》第 73条的规定，依法提起代位权诉讼，直接起诉债务人的次债务人，要求其代债务人偿还债务。

（五）可通过调查债务人的出资情况，看其是否有出资不到位或抽逃出资。如果有的话，可申请追加债务人的股东为被告

　　如果我们用尽所有的方法调查发现债务人确实没有履行债务的能力。最后我们考虑债务人如是企业的话，可调查其出资人当初在设立企业时出资有没有到位，或者是债务人在经营过程中有没有抽逃注册资本。其实实践当中有相当一部分中小企业在当初设立时不是出资不到位，就是存在抽逃注册资本的行为。经调查，一旦发现有上述行为的，则根据《中华人民共和国公司法》第20条的规定，就可以依法追加债务人的出资人（股东）为被告，要求其在出资未到位或者抽逃注册资本的数额范围内承担连带清偿责任。

五、非诉讼追债与诉讼追债的法律结合

　　无论是通过诉讼的方式还是非诉讼的方式追债，其目的都是为了债权的实现。如果我们将诉讼的方式和非诉讼的方式有机地结合起来，那将会起到更好地实现债权的效果。

（一）以非诉讼追债为诉讼追债的前置程序

　　一般正常的追债程序就应当以非诉讼的方式为前置程序。也就是说先礼后兵，诉讼是万不得已的方式。我想能通过非诉讼的方式解决欠款问题的，很少有人会放弃非诉讼的方式，而直接采用诉讼的方式的。
河南省新乡市人民政府办公室


新乡市人民政府办公室关于印发《新乡市违反行政审批规定责任追究办法》的通知
新政办〔2003〕145号

各县（市）、区人民政府，市政府各部门：
　　《新乡市违反行政审批规定责任追究办法》已经市政府第103次常务会议研究，现予印发，望遵照执行。

　　　 二OO三年十二月三日

新乡市违反行政审批规定责任追究办法

　　第一条　　为规范行政审批行为，依法行政，提高行政效率，根据有关法律法规规章规定，制定本办法。
　　第二条　　本办法适用对象是履行行政审批职责的国家公务员以及其他依法履行行政审批职责的人员。
　　第三条　　在行政审批工作中，有下列情形之一的，由其上级行政机关或者监察机关责令改正；情节较重的，对直接负责的主管人员和其他责任人员依法给予行政警告或记过处分；情节严重的，给予行政记大过、降级或撤职处分：
　　（一）对按规定应纳入清理的行政审批事项，不如实上报或瞒报的；
　　（二）对已经取消的行政审批事项，继续进行审批的；
　　（三）擅自设定行政审批事项的；
　　（四）对经批准保留的行政审批事项，未建立管理科学、程序严密、制约有效的监督管理制度的；
　　（五）违反行政审批实施程序的；
　　（六）违反审批收费有关规定，自定项目、自定标准收费的；
　　（七）不正确履行行政审批监督检查职能的；
　　（八）其他违反行政审批有关政策，应实行责任追究的情形。
　　第四条　　对于应当纳入行政服务中心集中办理或已纳入中心办理的审批等事项，有下列情形之一的，由其上级行政机关或者监察机关责令改正；情节较重的，对直接负责的主管人员和其他直接责任人员依法给予行政警告或记过处分；情节严重的，给予行政记大过、降级或撤职处分：
　　（一）对按规定应当纳入行政服务中心集中办理的行政审批、收费等事项而不纳入的；
　　（二）对已纳入行政服务中心集中办理的行政审批、收费等事项，仍在行政服务中心外办理的；
　　（三）对纳入行政服务中心集中办理的事项，违反有关政务公开、运行方式、工作纪律、工作要求等规定办理的，或无正当理由不予办理、拖延办理的；
　　（四）其他应当实行责任追究的情形。
　　第五条　　对本地区、本部门在行政审批工作中发生的违规违纪行为，不及时进行制止、纠正或查处，造成严重后果的，对负有主要领导责任者，给予行政记过或者记大过处分；对负有重要领导责任者，给予行政警告或者记过处分。
　　第六条　　在行政审批工作中，有下列情形之一的，依法给予降级、撤职或开除行政处分：
　　（一）徇私舞弊或收受、索取钱物和其它好处的；
　　（二）强迫、指使下属工作人员违反规定审批的；
　　（三）打击报复举报、检举行政审批违规违纪行为的部门和个人的；
　　（四）其他性质恶劣、后果严重的情形。
　　第七条　　对违反本办法的有关责任人员和责任领导，在给予政纪处分的同时，可移交纪检机关给予党纪处分，或移交有关部门进行人事或组织处理；构成犯罪的，依法追究刑事责任。
　　第八条　　本办法由市监察局负责解释。
　　第九条　　本办法自2004年1月1日起施行。